第三单元 担保法律制度

二、保证（ ★★★ ） (P268-372)

2. 保证合同的诉讼时效

（ 1 ）一般保证

①一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债务人不能履行到期债务时，债权人应当首先对债务人提起诉讼或者申请仲裁。在保证期间内，如果债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。

② 一般保证的债权人在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

（ 2 ）连带责任保证

① 在连带保证中，债务人不能履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以直接要求保证人承担保证责任。

②债权人在保证期间内要求连带保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

③保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担保证责任之日起开始计算。

（ 3 ）诉讼时效的中止与中断

①一般保证中， 主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；

②连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断；

③一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。

三、 抵押（ ★★★ ）（ 2013 年重大调整） (P273-279)

（一） 抵押合同（ 2010 年综合题）

订立抵押合同时，抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权直接归债权人所有。但是，该条款的无效不影响抵押合同其他条款的效力。

【相关链接】质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。

（二）抵押物

1. 禁止抵押的财产

（ 1 ）土地所有权；

（ 2 ）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；

（ 3 ）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；

（ 4 ）所有权、使用权不明或者有争议的财产；

（ 5 ）依法被查封、扣押、监管的财产；

（ 6 ）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

2. 建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。对该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。

3. 以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。实现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。

（三） 抵押权的设立

1. 不动产（登记生效）

（ 1 ）建筑物和其他土地附着物；

（ 2 ）建设用地使用权；

（ 3 ）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（ 4 ）正在建造的建筑物。

【解释 1 】不动产的抵押必须办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立。如果当事人未办理登记，只是抵押权未设立，但不影响抵押合同的生效。

【解释 2 】抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。 （ 2009 年单选题）

2. 动产（登记对抗）

以生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。但未经登记的，不得对抗善意第三人。

【解释】这些财产无论是否进行了抵押登记，抵押权均自抵押合同生效之日起设立。但未经登记的，不能对抗善意第三人。

（四） 抵押的效力

1. 抵押担保的范围

抵押担保的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人另有约定的，按照约定。

2. 抵押物的孳息

债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孽息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。抵押权人所收取的孳息应当首先充抵收取孳息的费用。

【解释】（ 1 ）抵押物被扣押之前的孳息归抵押人，与抵押权人没有任何关系；（ 2 ）抵押物被扣押之后，抵押权人有权收取该抵押物的天然孳息（不用通知），但并非取得该孳息的所有权，而是将孳息一并计入抵押财产；（ 3 ）如果收取法定孳息（如房租），应通知义务人（承租人），否则承租人无从知道将房租交给谁。

3. 抵押物的出租

（ 1 ）订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。

（ 2 ）抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。

【解释】 （ 1 ）先抵押后出租的，抵押权优先；（ 2 ）先出租后抵押的，租赁合同优先。